Частина 3 статті 631 ЦК у договорах про закупівлю: що показують 140 моніторингів ДАСУ

Останні зміни до Особливостей № 1178 знову торкнулися переговорної процедури, а Мінекономіки в консультації № 457/2026 вкотре висловилося щодо ч. 3 ст. 631 ЦК. Ця норма дозволяє сторонам домовитися, що умови договору застосовуються до відносин, які виникли до його укладення. На думку міністерства, у закупівлях це допустимо лише для прямих договорів із безальтернативним постачальником, і цю позицію воно послідовно висловлює з 2016 року.

Зважаючи на актуальність змін щодо переговорної процедури та наявні консультації Мінекономіки, ми вирішили дослідити питання глибше: як частину 3 статті 631 ЦК України оцінюють контролюючі органи на практиці. Адже консультація ні до чого не зобов'язує ні замовника, ні аудитора, тому вирішальне значення має саме позиція Держаудитслужби у висновках за результатами моніторингів.

Що ми перевірили

У базі моніторингів ДАСУ на prozakupivli.com ми знайшли висновки, де йдеться про ч. 3 ст. 631 ЦК або про поширення договору на відносини, що виникли до його укладення. Таких моніторингів 140 (станом на 13 жовтня 2026 року).

• У 139 із 140 ДАСУ встановило порушення. Ці порушення не завжди стосуються самої ст. 631, але договір із «заднім числом» майже завжди потрапляє в поле зору аудитора разом з іншими проблемами.
• У 52 висновках ДАСУ прямо називає ст. 631 ЦК.
• За процедурами: відкриті торги — 98, переговорна процедура — 30, закупівлі без електронної системи — 12.
• За предметом найчастіше це природний газ (близько 34), продукти харчування й харчування (близько 32) та електроенергія (близько 31).

Пік припадає на 2021 рік: тоді масово перевіряли договори на газ і електроенергію, укладені «з 1 січня». Спад у 2023–2024 роках відображає загальне скорочення моніторингів у воєнний час, а не зміну позиції ДАСУ.

Позиція ДАСУ: ст. 631 не скасовує правил закупівель

Головна думка, яка повторюється у висновках різних років, найчіткіше сформульована в моніторингу UA-M-2026-09-18-000154. Замовник пояснив, що договір опублікували пізніше через технічні проблеми, а послуги надавали безперервно, і послався на ч. 3 ст. 631. ДАСУ відповіло, що ця норма регулює цивільно-правові відносини сторін і не дає замовнику права відступати від імперативних вимог законодавства про закупівлі. Посилання на неї «не усуває встановленого порушення».

Коли ДАСУ визнає застосування ст. 631 порушенням

Конкурентні процедури. У моніторингу UA-M-2026-07-13-000004 проєкт договору в тендерній документації передбачав дію договору з 01.06.2026. ДАСУ зазначило: ст. 631 можна застосувати лише в прямих договорах, коли в замовника не було альтернативного постачальника. Для договорів за результатами конкурентних процедур це неприпустимо. Порушення встановлено вже на етапі тендерної документації.

Пряма закупівля без підстав для неї. Закупівля послуг гарячого харчування за прямим договором (UA-M-2025-03-31-000024): послуги почали надавати 13.01.2025, договір укладено 19.02.2025. ДАСУ послалося на консультацію Мінекономіки № 1089/2022: ч. 3 ст. 631 допустима лише для прямих договорів за підпунктами 5, 7, 8 п. 13 Особливостей. Харчування до них не належить, тому встановлено порушення п. 5 Особливостей. Аналогічно в UA-M-2025-03-17-000021.

«Нагальна потреба», якої немає. У моніторингу UA-M-2020-02-10-000020 переговорну процедуру застосували для організації новорічного заходу, а договір від 27.01.2020 поширили на відносини з 01.01.2020. ДАСУ: застосування ч. 3 ст. 631 «не є можливим», крім випадків, коли товар чи послугу може надати лише певний суб'єкт. Послугу з організації заходу можуть надати багато постачальників.

Навіть переговорна процедура не гарантує безпеки. У 2021–2022 роках ДАСУ встановлювало порушення ч. 10 ст. 3 і ч. 3 ст. 41 Закону навіть у договорах, укладених за переговорною процедурою з умовою «з 1 січня». Приклади: послуги мережі УРАН (UA-M-2022-12-06-000060) і серія з 11 моніторингів портових послуг одного замовника (UA-M-2021-10-04-000011 і далі). Логіка аудитора: договір передбачає оплату послуг, наданих до його укладення.

Додаткові угоди «заднім числом». Окрема група 2025 року стосується підвищення ціни електроенергії додатковими угодами, які поширювали дію на попередні місяці (UA-M-2025-01-27-000029, UA-M-2025-01-06-000029, UA-M-2025-02-24-000045). ДАСУ послалося на ч. 3 ст. 632 ЦК: зміна ціни після виконання договору не допускається. Отже, ч. 3 ст. 631 не дає права надавати зворотну дію змінам, що стосуються вже виконаних зобов'язань. Порушення встановлено, зокрема, підпункту 7 п. 19 Особливостей і самої ч. 3 ст. 631.

Коли ДАСУ не кваліфікувало ст. 631 як порушення

Такі випадки поодинокі, і в усіх них постачальник був безальтернативний або застереження про ст. 631 стояло поруч з іншим порушенням.

• Розподіл газу (UA-M-2022-11-15-000045): додаткова угода на 2022 рік із посиланням на ст. 631. Порушення встановлено лише за неоприлюднення змін до договору.
• Теплова енергія (UA-M-2022-01-25-000100): договір із дією з 01.01.2022 за переговорною процедурою. Порушення стосувалося обґрунтування переговорної процедури, а не дати дії договору.
• Електроенергія за нагальною потребою (UA-M-2021-08-18-000024): договір від 10.03.2021 із дією з 01.01.2021. Порушення встановлено лише щодо оприлюднення інформації.
• Будівельні роботи (UA-M-2023-02-02-000022): договір з умовою про ч. 3 ст. 631. Порушень не встановлено. Це єдиний моніторинг у вибірці без порушень.

Висновок із цих кейсів обережний: те, що аудитор не відреагував на застереження, ще не означає, що він визнав його правомірним.

Практичні висновки

1. Позиція ДАСУ стабільна з 2019 року. Ч. 3 ст. 631 не звільняє від обов'язку провести закупівлю й укласти договір до початку постачання.
2. Вузьке вікно існує лише для прямих договорів із безальтернативним постачальником (підпункти 5, 7, 8 п. 13 Особливостей). Це визнають і Мінекономіки, і ДАСУ. Але навіть тут аудитор може запитати, що завадило укласти договір вчасно.
3. У конкурентних процедурах застереження про ст. 631 у проєкті договору саме по собі стає порушенням.
4. Додаткова угода не може «заднім числом» змінити ціну за вже виконаний період.

Що робити замовнику

• Плануйте закупівлі безперервних товарів і послуг (електроенергія, газ, тепло, харчування, вивезення відходів) так, щоб договір було укладено до 1 січня.
• На початок року використовуйте продовження торішнього договору на строк, достатній для проведення закупівлі, в межах 20% суми початкового договору (ч. 6 ст. 41 Закону). Цю можливість треба передбачити в самому договорі.
• Не вписуйте ч. 3 ст. 631 у проєкт договору «про всяк випадок».
• Якщо торги не відбулися і є підстави для прямого договору за п. 13 Особливостей, укладайте його до початку постачання, без поширення на минуле.

Окремий ризик: реєстрація та оплата в Казначействі

Для замовників, які є розпорядниками або одержувачами бюджетних коштів, ч. 3 ст. 631 створює ризик не лише на моніторингу, а й на етапі реєстрації зобов'язання та оплати.

Бюджетний кодекс дозволяє брати бюджетні зобов'язання і здійснювати платежі лише в межах бюджетних асигнувань, встановлених кошторисом (ст. 48 БК). Зобов'язання, взяті без відповідних асигнувань або з перевищенням повноважень, не вважаються бюджетними, і Казначейство платежі за ними не здійснює. Таке взяття зобов'язань Бюджетний кодекс відносить до порушень бюджетного законодавства (ст. 116 БК).

Порядок реєстрації та обліку бюджетних зобов'язань (наказ Мінфіну від 02.03.2012 № 309) пов'язує взяття зобов'язання з датою укладення договору. Реєстр зобов'язань і копію договору треба подати до органу Казначейства у визначений строк після цієї дати. Казначейські порядки обслуговування державного та місцевих бюджетів за витратами (накази Мінфіну № 1407 і № 938) передбачають оплату лише в межах зареєстрованих зобов'язань.

Договір з умовою «з 1 січня», підписаний у березні, ставить запитання, на яке немає зручної відповіді: на якій підставі заклад отримував товар чи послугу в січні та лютому? Якщо зобов'язання фактично виникли до договору, то їх узято без зареєстрованої підстави. Казначейство може відмовити в реєстрації чи оплаті за попередній період. Саме таку ситуацію описав замовник у запиті, на який Мінекономіки відповіло консультацією № 39/2023. Навіть якщо зобов'язання зареєструють, оплата за січень і лютий стане предметом запитань під час ревізії чи аудиту, а заборгованість перед постачальником за цей період ризикує стати простроченою кредиторською.

Підприємства, які розраховуються коштами з банківських рахунків, казначейського контролю на цьому етапі не проходять. Але для них ризик просто переноситься на моніторинг ДАСУ, і практика, наведена вище, стосується їх повною мірою.

Тому висновок для бюджетних установ ще категоричніший, ніж для інших замовників: договір має бути укладений і зобов'язання зареєстроване до початку постачання. Частина 3 ст. 631 цього не замінює.

Усі 140 моніторингів можна переглянути в базі ДАСУ на prozakupivli.com. Повний перелік номерів наведено в додатку.

Додаток. Перелік 140 моніторингів

2019

• UA-M-2019-04-26-000019 — відкриті торги — вершкове масло
• UA-M-2019-04-26-000020 — відкриті торги — м'ясопродукти
• UA-M-2019-05-10-000020 — відкриті торги — молочні продукти
• UA-M-2019-05-31-000033 — відкриті торги — ремонт дорожньої інфраструктури
• UA-M-2019-06-18-000004 — відкриті торги — ремонт дорожньої інфраструктури
• UA-M-2019-06-18-000007 — відкриті торги — ремонт дорожньої інфраструктури
• UA-M-2019-09-24-000008 — відкриті торги — овочі та фрукти
• UA-M-2019-11-11-000007 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2019-11-18-000035 — відкриті торги — аеродромне джерело електроживлення

2020

• UA-M-2020-01-20-000036 — відкриті торги — молоко
• UA-M-2020-01-20-000037 — відкриті торги — сири
• UA-M-2020-01-27-000023 — відкриті торги — пасажирські перевезення
• UA-M-2020-01-28-000035 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2020-02-10-000020 — переговорна (нагальна потреба) — новорічний захід
• UA-M-2020-02-13-000069 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2020-02-13-000075 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2020-02-18-000003 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2020-02-24-000026 — відкриті торги — гаряче харчування
• UA-M-2020-03-02-000078 — відкриті торги — хлібобулочні вироби
• UA-M-2020-03-05-000026 — відкриті торги — поточний ремонт приміщень
• UA-M-2020-03-18-000011 — відкриті торги — гаряче харчування учнів
• UA-M-2020-04-16-000021 — переговорна — послуги льодового майданчика
• UA-M-2020-05-06-000058 — переговорна — гарячі обіди в школах
• UA-M-2020-05-13-000066 — відкриті торги — предмет замасковано
• UA-M-2020-05-14-000044 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2020-06-03-000025 — відкриті торги — товари за ДК 021:2015
• UA-M-2020-06-03-000031 — відкриті торги — товари за ДК 021:2015
• UA-M-2020-06-17-000034 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2020-09-22-000007 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2020-09-24-000033 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2020-11-03-000002 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2020-11-26-000009 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2020-11-26-000011 — відкриті торги — природний газ

2021

• UA-M-2021-03-16-000023 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-03-19-000023 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-04-01-000002 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-04-06-000070 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2021-04-06-000072 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-04-12-000006 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-04-13-000027 — переговорна (нагальна потреба) — електроенергія
• UA-M-2021-04-13-000030 — відкриті торги — доступ до медичної інформаційної системи
• UA-M-2021-04-21-000030 — відкриті торги — доступ до медичної інформаційної системи
• UA-M-2021-04-22-000003 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-05-05-000028 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-05-07-000011 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-05-17-000003 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-05-17-000007 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-06-04-000086 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-06-07-000001 — відкриті торги — озеленення територій
• UA-M-2021-06-18-000069 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2021-06-25-000016 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-07-05-000072 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-07-08-000010 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-07-08-000011 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-07-08-000012 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-07-08-000013 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-07-08-000014 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-07-08-000015 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2021-07-08-000016 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2021-07-08-000023 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2021-08-11-000073 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2021-08-11-000075 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2021-08-11-000076 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2021-08-16-000009 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2021-08-16-000020 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-08-18-000024 — переговорна (нагальна потреба) — електроенергія
• UA-M-2021-09-08-000037 — відкриті торги — природний газ
• UA-M-2021-09-14-000025 — відкриті торги — соки
• UA-M-2021-09-14-000026 — відкриті торги — риба
• UA-M-2021-09-14-000027 — відкриті торги — м'ясо
• UA-M-2021-09-14-000030 — відкриті торги — м'ясо
• UA-M-2021-09-14-000031 — відкриті торги — сирні продукти
• UA-M-2021-09-14-000047 — відкриті торги — вершкове масло
• UA-M-2021-09-14-000048 — відкриті торги — сирні продукти
• UA-M-2021-09-14-000050 — відкриті торги — овочі, фрукти та горіхи
• UA-M-2021-09-14-000053 — відкриті торги — м'ясо
• UA-M-2021-09-14-000055 — відкриті торги — борошномельно-круп'яна продукція
• UA-M-2021-09-22-000054 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2021-10-04-000011 — переговорна — портові послуги
• UA-M-2021-10-04-000012 — переговорна — портові послуги
• UA-M-2021-10-04-000020 — переговорна — портові послуги
• UA-M-2021-10-04-000022 — переговорна — портові послуги
• UA-M-2021-10-11-000044 — переговорна — портові послуги
• UA-M-2021-10-11-000045 — переговорна — портові послуги
• UA-M-2021-10-11-000046 — переговорна — портові послуги
• UA-M-2021-10-11-000047 — переговорна — портові послуги
• UA-M-2021-10-11-000048 — переговорна — портові послуги
• UA-M-2021-10-11-000049 — переговорна — портові послуги
• UA-M-2021-10-11-000051 — переговорна — портові послуги
• UA-M-2021-10-20-000008 — переговорна — навчання плавскладу
• UA-M-2021-11-17-000012 — переговорна — вивезення твердих побутових відходів

2022

• UA-M-2022-01-25-000100 — переговорна — теплова енергія
• UA-M-2022-01-28-000056 — переговорна — послуги велотреку
• UA-M-2022-01-28-000091 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2022-02-01-000081 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2022-02-07-000012 — переговорна (нагальна потреба) — оренда ємностей для зріджених газів
• UA-M-2022-04-25-000002 — відкриті торги — обслуговування вуличного освітлення
• UA-M-2022-04-27-000019 — переговорна — послуги їдалень
• UA-M-2022-06-06-000092 — відкриті торги — кейтеринг
• UA-M-2022-08-08-000073 — відкриті торги — облаштування клумб
• UA-M-2022-08-17-000013 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2022-08-23-000014 — переговорна — лікарняне харчування
• UA-M-2022-08-29-000104 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2022-09-20-000001 — відкриті торги — кузов тролейбуса
• UA-M-2022-09-30-000039 — переговорна (нагальна потреба) — електроенергія
• UA-M-2022-10-25-000016 — відкриті торги — сирні продукти
• UA-M-2022-11-15-000045 — переговорна — розподіл природного газу
• UA-M-2022-11-22-000022 — відкриті торги — електроенергія
• UA-M-2022-11-25-000048 — переговорна (нагальна потреба) — природний газ
• UA-M-2022-12-06-000051 — переговорна — послуги зі стандартизації
• UA-M-2022-12-06-000056 — переговорна — інформаційно-консультаційні послуги
• UA-M-2022-12-06-000060 — переговорна — доступ до мереж Інтернет, УРАН
• UA-M-2022-12-20-000009 — відкриті торги — природний газ

2023

• UA-M-2023-02-02-000022 — відкриті торги з особливостями — будівництво мереж (порушень не встановлено)
• UA-M-2023-03-28-000067 — відкриті торги — медична апаратура
• UA-M-2023-06-26-000005 — переговорна — управління системою водопостачання
• UA-M-2023-10-23-000030 — без електронної системи — перевезення зернових

2024

• UA-M-2024-04-22-000105 — відкриті торги з особливостями — хлібобулочні вироби
• UA-M-2024-11-21-000060 — відкриті торги з особливостями — електроенергія
• UA-M-2024-11-25-000047 — відкриті торги з особливостями — електроенергія
• UA-M-2024-12-23-000042 — без електронної системи — будівництво модульної котельні

2025

• UA-M-2025-01-06-000029 — відкриті торги з особливостями — електроенергія
• UA-M-2025-01-14-000025 — відкриті торги з особливостями — природний газ
• UA-M-2025-01-27-000018 — відкриті торги з особливостями — електроенергія
• UA-M-2025-01-27-000029 — відкриті торги з особливостями — електроенергія
• UA-M-2025-02-03-000035 — без електронної системи — утримання об'єктів у санітарному стані
• UA-M-2025-02-24-000045 — відкриті торги з особливостями — електроенергія
• UA-M-2025-02-24-000075 — відкриті торги з особливостями — організація харчування
• UA-M-2025-03-07-000039 — без електронної системи — обслуговування ліфтів
• UA-M-2025-03-17-000021 — без електронної системи — гаряче харчування учнів
• UA-M-2025-03-31-000024 — без електронної системи — гаряче харчування
• UA-M-2025-07-18-000025 — без електронної системи — пара, гаряча вода
• UA-M-2025-09-22-000010 — без електронної системи — перевезення учнів
• UA-M-2025-10-13-000027 — без електронної системи — комп'ютерна томографія

2026

• UA-M-2026-06-12-000135 — без електронної системи — оренда модульної котельні з паливом
• UA-M-2026-07-13-000004 — відкриті торги з особливостями — організація виставок
• UA-M-2026-07-31-000007 — без електронної системи — капітальний ремонт приміщень ліцею
• UA-M-2026-08-12-000025 — без електронної системи — вивезення твердих побутових відходів
• UA-M-2026-09-18-000154 — відкриті торги з особливостями — харчування в наметових таборах
• UA-M-2026-09-18-000158 — відкриті торги з особливостями — харчування в наметових таборах